DERECHO ADMINISTRATIVO Y ARBITRAJE INTERNACIONAL DE INVERSIONES
José Ignacio Hernández G. | Colección Monografías N° 4, ISBN 978-980-365-358-3, Caracas, 2016, pp. 436.
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Hernández presenta un análisis del arbitraje internacional de inversiones y su vinculación con el Derecho Administrativo.
La obra consta de cuatro capítulos en los que se estudia la idea del Derecho Administrativo como un Derecho estatal que responde a diferentes sistemas y modelos y se encuentra signado hoy en día por la globalización, revisan conceptos como la soberanía, el proceso de integración regional y la supranacionalidad –así como las normas constitucionales que definen la relación entre el Derecho Internacional Público y el Derecho Administrativo– y analiza la posición tradicional del Derecho Administrativo frente al arbitraje nacional de inversiones y al arbitraje internacional de inversiones como control jurisdiccional sobre la Administración Pública.
El autor
José Ignacio Hernández G. es abogado summa cum laude por la Universidad Católica Andrés Bello y Doctor sobresaliente cum laude por la Universidad Complutense de Madrid (España). Es Profesor de Derecho Administrativo en la Universidad Central de Venezuela y la Universidad Católica Andrés Bello, así como Director del Centro de Estudios de Derecho Público de la Universidad Monteávila. Ha sido Investigador Visitante en Georgetown University (Estados Unidos de América).
Índice
NOTA PRELIMINAR
PRÓLOGO DE JAIME RODRÍGUEZ-ARANA MUÑOZ
INTRODUCCIÓN
CAPÍTULO I: DERECHO ADMINISTRATIVO COMPARADO Y DERECHO ADMINISTRATIVO GLOBAL
Introducción
I. El Derecho Administrativo como Derecho Estatal: concepción y crisis de una idea cardinal
1. El Derecho Administrativo como Derecho estatal. Su indeterminación conceptual: una cuestión desesperante
2. Los distintos sistemas y modelos de Derecho Administrativo
3. En especial, el Derecho Administrativo en Latinoamérica. La formación de un «Derecho Administrativo Iberoamericano»
4. El método del Derecho Comparado en el Derecho Administrativo y el «Derecho Administrativo Internacional»
5. Recapitulación
II. Derecho Administrativo y globalización. El intento por construir un Derecho Administrativo Global
1. Preliminar. Derecho y globalización
2. Globalización y Derecho Administrativo
3. El llamado Derecho Administrativo Global
4. Repensando el Derecho Administrativo Global. Sus dos efectos sobre el Derecho Administrativo doméstico
III. La utilidad del Derecho Comparado como método en el marco del llamado Derecho Administrativo Global. A propósito de la buena administración
1. La utilidad del Derecho Administrativo Comparado como método para identificar principios generales de Derecho Administrativo. Su uso en las fuentes del llamado Derecho Administrativo Global
2. El Derecho Administrativo Comparado y la posible convergencia del Derecho Administrativo. El ejemplo de las exigencias globales de la buena Administración
3. Recapitulación
CAPÍTULO II: DERECHO ADMINISTRATIVO, DERECHO INTERNACIONAL Y ARBITRAJE
Introducción
I. Las relaciones entre el Derecho Administrativo y el Derecho Internacional Público
1. Algunas premisas básicas
2. Las transformaciones del Derecho Internacional y su impacto sobre el Derecho Administrativo
A. Las transformaciones del Derecho Administrativo derivadas del Derecho Internacional de los derechos humanos. El tratamiento del tema en la Constitución de 1999
B. La integración y la supranacionalidad
C. La proliferación de entidades en el ámbito del Derecho Internacional
D. El reconocimiento de la personalidad jurídica internacional del ciudadano y de las empresas. La figura del reclamo diplomático y su superación actual
E. El Derecho Internacional y el Derecho Administrativo Global. Algunos ejemplos desde el Derecho Administrativo venezolano. Remisión
3. La vuelta a la soberanía estatal en la doctrina de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia
4. Las normas constitucionales especiales que definen la interrelación entre el Derecho Internacional Público y el Derecho Administrativo
A. El Derecho Internacional y los «contratos de interés público»
a. El concepto de contratos de interés público
b. La inmunidad de jurisdicción y la cláusula Calvo. Remisión
c. La inmunidad de jurisdicción en Leyes administrativas especiales. El Reglamento de la Ley de Contrataciones Públicas
B. El trato nacional en la Constitución
C. El trato nacional en la Ley de Inversiones Extranjeras
II. El arbitraje internacional en el Derecho Administrativo
1. Breve aproximación al arbitraje en el Derecho Administrativo
A. Preliminar. El carácter indisponible de la potestad y las restricciones a los convenios para disponer su ejercicio
B. La problemática recepción del arbitraje en el Derecho Administrativo atendiendo a las diferentes manifestaciones de la actividad administrativa
C. Repensando la aplicación del arbitraje en el Derecho Administrativo
D. Algunas consideraciones prácticas sobre el alcance del arbitraje en el Derecho Administrativo
a. Arbitraje y controversias con contratos. Especial consideración al «contrato de interés público»
b. Arbitraje y controversias con la actividad de limitación de la Administración y con actos administrativos
c. Arbitraje y otras manifestaciones de la actividad administrativa
E. Recapitulación
2. El arbitraje internacional y el Derecho Administrativo
A. Breve introducción al concepto del arbitraje internacional. En especial, el arbitraje internacional de inversiones basado en Tratados
B. Los obstáculos a la recepción del arbitraje internacional de inversiones, especialmente, en ámbitos propios del Derecho Administrativo
a. Arbitraje internacional y las limitaciones generales al arbitraje
b. Arbitraje internacional, soberanía y la doctrina Calvo
c. En especial, el arbitraje internacional de inversiones y las trabas a la aplicación del Derecho Internacional en ámbitos regidos por el Derecho Administrativo
C. La consecuente valoración reducida del arbitraje internacional de inversiones y su necesaria superación
D. A modo de recapitulación. Repensando el arbitraje internacional de inversiones en el marco del Derecho Administrativo Global
CAPÍTULO III: DESARROLLO Y EVOLUCIÓN DEL ARBITRAJE INTERNACIONAL DE INVERSIONES SEGÚN SU IMPACTO EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO
Introducción
I. La posición tradicional del Derecho Administrativo frente al arbitraje internacional de inversiones: la Doctrina Calvo
1. La protección diplomática, la diplomacia del buque de guerra y su impronta sobre el Derecho Administrativo, especialmente, en Latinoamérica
A. La protección diplomática como medio de solución de controversias entre el Estado y el inversionista, y la diplomacia del buque de guerra
B. Breve consideración a la diplomacia del buque de guerra y las controversias en Venezuela. La doctrina Monroe
2. La formulación de la doctrina Calvo y la doctrina Drago desde el Derecho Internacional. La tesis del trato nacional
A. Los intentos –especialmente Latinoamericanos‒ por incorporar la doctrina Calvo como principio de Derecho Internacional. La tesis que sostiene la «muerte» de la doctrina Calvo
B. La intención de incorporar la doctrina Calvo como cláusula contractual. La «cláusula Calvo» y su interpretación en el arbitraje
C. La doctrina Calvo en el marco del ALBA
D. A modo de recapitulación. La doctrina Calvo, el trato nacional y el fortalecimiento del Derecho Administrativo, especialmente, en Latinoamérica
3. El estándar internacional y su problemática recepción
A. La formulación del estándar mínimo internacional dentro de la costumbre
B. La recepción y evolución del estándar mínimo. Referencia al estándar del trato justo y equitativo
C. Especial consideración a la expropiación en el Derecho Internacional. La «expropiación regulatoria», el «derecho a regular» y las tensiones entre el Derecho Internacional y el Derecho Administrativo
D. El estándar mínimo y los derechos humanos
E. El estándar mínimo en la era de los Tratados y el arbitraje internacional de inversiones
F. A modo de recapitulación: el estándar mínimo y el Derecho Administrativo
II. Génesis y evolución del arbitraje internacional como mecanismo de solución de controversias basadas en relaciones jurídico-administrativas
1. Los orígenes del arbitraje internacional de inversiones
2. Surgimiento de los Tratados Bilaterales de Inversión y la creación del Centro Internacional de Arreglo de Diferencias Relativas a Inversiones (CIADI)
A. El surgimiento de los Tratados Bilaterales de Protección de Inversión
B. La creación del Centro Internacional de Arreglo de Diferencias relativas a Inversiones (CIADI)
3. La globalización, la liberalización y el auge de los Tratados Bilaterales de Inversión. Los Acuerdos de Inversiones Internacionales
4. La reducción de la distinción entre Estados exportadores de capitales y Estados receptores de inversiones
5. La crisis Argentina y las críticas a la legitimidad del arbitraje internacional del CIADI. La denuncia de Venezuela a la Convención CIADI
6. Los recientes cambios en el arbitraje internacional de inversiones introducidos para la defensa del «derecho a regular». Sobre las reformas al CIADI
7. A modo de recapitulación: la utilidad de enmarcar el arbitraje internacional de inversiones dentro del Derecho Administrativo Global
CAPÍTULO IV: EL ARBITRAJE INTERNACIONAL DE INVERSIONES COMO CONTROL JURISDICCIONAL SOBRE LA ADMINISTRACIÓN PÚBLICA
Introducción
I. El arbitraje internacional de inversiones y la jurisdicción contencioso-administrativa como partes de un sistema global de control externo sobre la Administración Pública
1. Las relaciones entre el inversor y el Estado sede como relaciones jurídico-administrativas. Las garantías jurídicas del inversor en el Derecho doméstico
2. Las garantías jurídicas del inversor en el arbitraje internacional de inversiones
3. Semejanzas y diferencias entre el arbitraje internacional de inversiones y el contencioso administrativo
A. El objeto de control
B. La finalidad del control
a. La universalidad de la jurisdicción contencioso-administrativa y el control limitado del arbitraje internacional
b. La distinta función de la propiedad en la jurisdicción contencioso‒administrativa y en el arbitraje internacional de inversiones
c. El distinto rol que cumple el principio de legalidad en la jurisdicción contencioso-administrativa y en el arbitraje internacional de inversiones
C. Motivos de control
D. Reparación
E. Recapitulación
II. La interpretación de Derecho Administrativo en el arbitraje internacional de inversiones y el concepto de arbitrariedad desde el Derecho Comparado
1. La aplicación del Derecho Administrativo doméstico en el marco del arbitraje internacional de inversiones
2. La interpretación de los estándares de protección de inversiones desde el Derecho Administrativo Comparado, como mecanismo para afianzar su certidumbre
3. La interpretación de Derecho Administrativo y el problema del «margen de deferencia» en el arbitraje internacional de inversiones
4. El principio de interdicción de la arbitrariedad como principio general de Derecho Administrativo aplicable al arbitraje internacional de inversiones
A. La relevancia del test de arbitrariedad en los estándares de revisión basados en Tratados. La conveniencia de acudir al Derecho Administrativo Comparado
B. La arbitrariedad y el margen de deferencia en el arbitraje internacional de inversiones
5. Recapitulación
BIBLIOGRAFÍA